La responsabilidad del administrador social en la proximidad de la insolvencia

Mucho se ha escrito sobre los deberes fiduciarios de los administradores en la proximidad de la insolvencia. En caso de insolvencia inminente, el artículo 19 de la Directiva 2019/10233 dispone que los administradores sociales deben tomar en consideración, como mínimo, los siguientes intereses, sin orden preestablecido: (i) los intereses de los acreedores, tenedores de participaciones y otros interesados; (ii) la necesidad de tomar medidas para evitar la insolvencia; y (iii) la necesidad de evitar una conducta dolosa o gravemente negligente que ponga en peligro la viabilidad de la empresa.

El objetivo de este trabajo es profundizar en las razones por las que el preámbulo de la norma comentada establece que “(l)as previsiones de la Directiva 2019/1023 respecto de los deberes de los administradores sociales se encuentran implícitas en la normativa vigente, por lo que no se introducen novedades en el régimen actual de la acción social ni en la posible calificación ndel concurso de acreedores como culpable”.

La tesis que se defiende es que ni la probabilidad de la insolvencia ni la insolvencia inminente (ni la actual) suponen una modificación n del destinatario de los deberes fiduciarios (que sigue siendo la sociedad), sino, acaso, la ampliación del círculo de legitimados para ejercitar la acción social. Además, dado el posible desalineamiento entre la continuidad de la actividad empresarial con going concern value en interés de todos los acreedores y la tutela singular de los créditos, la acción individual debe permanecer circunscrita a la esfera de los daños causados directamente en el patrimonio de los acreedores (como establece la más reciente jurisprudencia de la Sala Primera del Tribunal Supremo).

Sin perjuicio de apuntar otras novedades en materia de responsabilidad por deudas y sección de calificación cumple señalar que este trabajo no puede ni pretende analizar en toda su extensión el estatuto de los administradores en la proximidad de la insolvencia.

Ver capítulo completo en: Nuevo marco jurídico de la reestructuración de empresas en España. 1ª edición. Aranzadi, 2023